对于吴英是否涉嫌犯罪，其罪行是否足以构成死罪，需要从法律专业的层面进行辨析，这样才有助于引导社会舆论向理性的方向发展，对民间金融、小微企业未来的发展也有莫大的助益。因此，本报记者专访了全国律协刑事业务委员会主任、被业界誉为“中国刑辩第一人”的田文昌律师。
　　吴英不构成集资诈骗罪
　　记者：从《刑法》、《刑事诉讼法》以及相关法律法规的专业角度，您认为客观认识吴英犯罪的主要关键点在哪里？吴英的行为是否构成死罪？
　　田文昌：目前，舆论上普遍认为是不该判死刑，但对她是否已构成集资诈骗似乎没有更多的关注。我认为她不构成集资诈骗罪。集资诈骗罪是以非法吸收公众存款为前提的，如果在非法吸收公众存款基础上又还有非法占有目的，把钱挥霍了，那就构成集资诈骗罪。
　　关于对非法占有目的的认定，最高院有司法解释，从这个案子来看，应当说没有理由认定她是有非法占有目的。
　　我们可以算算账，她一共集资7个多亿，还了一大半，还有3亿多没还。且不说她有没有偿还能力，假定她没有偿还能力，就能说她是非法占有吗？按照最高法院的司法解释，集资款主要用于个人挥霍的可以说是有非法占有目的。按照检察机关的指控，吴英将所借资金的400万元为自己买服饰买包，有600万元用于请客吃饭，属于个人挥霍，但其中400万只占集资总额的0.5%，而且加起来总共才1000万元，仅占总集资额的百分之一点多。那么，根据这个比例你能说她具有非法占有目的吗？司法解释里有“主要”这两个字，1%—2%总不能说主要吧。所以很明显，根据这个比例认定她是非法占有罪理由不充分。
　　其次，再来看构不构成非法吸收公众存款罪。关于非法吸收公众存款罪，法律规定的也很清楚，主要指以高额利息为诱饵向社会不特定多数人去非法集资，破坏金融秩序的行为。而吴英只是向11个人借高利贷，而且这11个人是特定的，她多数都认识，还有两个是她公司的高管。我认为11个人应当理解为特定的少数人，而且这11个人其实就是地下钱庄，就是高利贷的放贷人。那么如果轻易地把向11个人借高利贷的行为视为非法吸收公众存款，全国该有多少个这样的事情？这是应该引起我们高度重视的问题。民营企业融资环境不好，渠道不畅，许多中小企业都借高利贷。现在向11个人借高利贷就被定罪，而且是死罪，这是非常可怕的。
　　其三，有观点认为，因为这11个人在向多数人非法集资，所以吴英也是非法集资。那么举个简单例子，我们向银行借贷，而银行的钱都是从成千上亿个储户吸收来的。从法律关系上讲我们应当对谁负责？你从银行里贷了款，储户能直接找你来要钱吗？你能直接对储户负责吗？
　　法律上有个因果关系的规则，刑法上一个最关键的问题是因果关系链条不能无限延伸，只能在一个因果链条之内来研究因果关系，不能搞间接因果关系。
　　比如一个人撞伤了另一个人，被撞伤的人因为医疗事故又非正常死亡了，而其母亲因为失去孩子又哭瞎了眼睛，其小孩因为无人照顾又生病致残了……你能说那个人既犯了交通肇事罪，又构成过失杀人罪和伤害罪了吗？把这些责任都算到他头上能行吗？显然是不可以的。从法律关系来讲，我不能隔山打炮，超越相对应的法律关系去追究责任。所以，其他11人构成非法吸收公众存款罪并不等于吴英也当然构成此罪，除非他们有共谋，形成共犯关系。那几个人向他人集资，与吴英向那几个人借款是两个不同的法律关系，不应混为一谈。
　　因此，讨论吴英的行为有四个关键点：第一，如有罪该不该杀？
　　第二，如果有罪，是什么罪，是不是集资诈骗罪？
　　第三，如果不是集资诈骗罪能不能构成非法吸收公众存款罪？
　　第四，那11个人是非法吸存，能不能说吴英也是非法吸存，吴英要不要对那11个人的储户负责任？
　　如果我们分析透彻了以上四个层面的问题，那么我们就可以认为，认定吴英构成非法吸收公众存款罪是值得研究的。
　　吴英的行为只是在市场经济环境比较混乱、法制不够健全的特定的历史条件下出现的一种特定的现象，应当慎重对待，妥善处理为好。
　　记者：如果吴英存在犯罪行为，是不是也应该是单位行为？
　　田文昌：是很典型的单位行为，吴英在办公司，借钱也是以公司名义借的。有司法解释认为，对于以犯罪为目的而设立的公司，应作为个人来对待。但吴英的情况并非如此，她成立那么多公司建立那么多店铺，而且又都设在当地，也确实在经营。如果说都是以犯罪为目的而成立的，恐怕是过于牵强了。
　　记者：吴英在监狱里检举过几个官员，有立功表现，这个在法律上是不是可以是减轻情节？
　　田文昌：这个问题是有争议的。不承认她是立功，是认为她是在交代自己行贿的罪行，而交待自己罪行本身不算是立功。对于必要共犯来说，这个观点没有错，因为必要共犯是二人必然同时有罪，所以，认罪与揭发同案是一回事。但是行贿与受贿不是必要共犯，它是对合犯，就是行贿和受贿的双方可以都构成犯罪，也可以只有一方构成犯罪，而并非双方必然同时有罪。因为受贿者只要谋取利益就构成犯罪，而行贿一方则要求谋取不正当利益才构成犯罪。所以在大部分行贿受贿的案件中，行贿人大部分是不够罪的。